如何判定数字资产是否为有价证券？美国证交会发布指导性框架

美国证券交易委员会（SEC）连发两份关于数字资产的声明，谨慎表达了“加密货币不是证券”的态度。

4月4日， SEC的公司财务部主管Bill Hinman和数字资产与创新高级顾问Valerie Szczepanik在官网发出联名声明称，其创新和金融科技战略部（FinHub）发布的“确定数字资产是否属于证券”的框架不能被视为法律层面的代币发行监管准则，而只是一项分析工具，用以帮助市场参与者判定特定的数字资产是否会被划入联邦证券法的管辖范围。对于该框架，SEC的态度是既不批准，也不反对。

根据FinHub发布的长达13页的框架性文件，确定数字资产是否为证券的方法是进行“Howey测试”，测试项包括数字资产是否有合理的盈利预期、数字资产的价值、是否可以交换或赎回价值直接相关的商品或服务、持有者是否用它来发挥自己的功能和有可能得到升值的经济效益等。

该框架还提出，具有一定特征的数字资产一般不会被判定为证券，比如，其分布式账本得到充分的开发和运营、数字资产的设计和使用目的是满足用户的需求而不是投机、数字资产的升值空间有限、属于虚拟货币的数字资产可以立即用于各种支付场景或作为价值存储的工具等。这些条件更加强调数字资产的功能，而不是未来的升值潜力。

该回复函中同时提到了SEC发出的首封“不采取行动”信函。

美东时间4月2日，一家航空租赁公司TurnKey Jet的律师James Curry向SEC发出询问函，咨询公司是否能发行数字代币，用于其“可赎回的航空租赁服务”的支付和清算。4月3日，SEC企业融资部Jonathan Ingram进行了回信，称根据TurnKey Jet公司所描述的使用场景和应用特征，初步确定该代币并非证券，也不会被视同证券进行监管。同时，SEC指出TurnKey Jet公司的代币发行能否获得批准，取决于该代币是否会在特定的商业场景下使用。

尽管SEC在两份回函中的用词都十分谨慎，包括强调“框架仅代表工作人员观点，而非法律规章或声明”等，但业内依然认为该回函对加密行业意义重大，即第一家企业获得通过后，其他类似企业都可以发行并出售特定条件下使用的代币。

法律界有专家对此表示看好。加密货币与金融方面的律师Joshua Ashley Klayman认为，这项指引方案是行业迈出的一大步，是市场一直寻找的指导方案。然而，持相反意见的律师Preston Byrne表示，现在法院已经发现了这些数字代币具有证券的属性，虽然这封“不采取行动”信函是一项新进展，但大多数企业更希望看到的是数字资产在美国发行的明确路径。

此外，SEC还在信函中表示，已经看到新技术创造的新金融工具所带来的投资机会，代币投资与传统证券形式提供的投资机会一样，符合美国联邦证券法对证券的定义。