委托创作的视听作品中含有侵犯他人著作权的内容，能否解约？

【原创】文/汐溟

受托创作视听作品，接受委托的受托方应承担原创性责任，在视听作品的制作中禁止存在抄袭、剽窃他人作品的行为，确保创作的视听作品无版权瑕疵，第三方不会提出权利主张，视听作品无版权纠纷。原创性保证通常为委托创作合同的必要条款，即便合同中未做约定，也为受托方的法定义务。对其违反，是否构成根本违约？是否为法定解除权的行使事由？

甲与乙签订宣传片委托创作合同，约定甲委托乙拍摄、制作宣传片，制作手法为实景拍摄+素材剪辑。甲在合同签订后支付定金，乙收到定金后开始出创意策划脚本，拍摄脚本待甲确认后，甲支付50%的制作费，由乙安排时间拍摄制作。视频制作完成，甲方确认后结清剩余尾款，乙给甲高清无水印成片。

签约后，乙向甲提交拍摄脚本。拍摄脚本文案主要内容由创意来源、创意阐述、分镜头脚本、成像效果四个部分组成。甲确认后乙开始拍摄制作。乙向甲提交样片后，甲多次提出修改意见，乙也按照甲的意见修改。此后，甲以乙创作的样片中含有复制他人作品的内容，侵犯他人著作权为由解除合同。甲据此解除合同是否有法律依据？

首先，甲行使的是法定解除权，以乙存在根本违约为依据。乙受甲委托创作宣传片，应履行原创性义务，不得侵犯他人著作权，以确保创作的宣传片无瑕疵。如果乙确实有侵犯他人著作权的行为，该行为将构成违约。但是，乙向甲交付的仅为样片，并非最终成片，而且甲也多次提出修改要求，且仍在继续修改中。即便该样片中存在侵权内容，也可以采取删减处理的方式纠正。乙即便有侵犯他人著作权的违约行为，也可以通过后期技术处理的方式纠正，甲的合同目的仍可实现，乙该行为不构成根本违约。

其次，根据我国《民法典》第五百七十七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。采取补救措施一般包含修理、重作、更换等方式。乙交付的样片中存在侵犯他人著作权的内容，履行合同义务不符合约定，样片质量存在瑕疵，构成不完全履行的行为。对非金钱债务的不完全履行行为，对于质量问题，可以通过修理或重作等补救措施获得救济，质量缺陷可以消除。该种情形下，甲应优先行使补救的履行请求权，既然合同仍能继续履行，便不能行使解除权。

再次，乙根据甲确认的脚本创作宣传片，拍摄脚本是乙的拍摄依据，但该脚本得到过甲的确认，如果拍摄出的宣传片存在侵犯他人著作权的内容，甲自己也有过错。

第四，宣传片虽为委托作品，有乙独立创作，但创作过程中，甲乙双方密切协作，乙在甲的监督下工作，甲对乙的工作状态知情。尤其是乙向甲提供样片后，甲多次提出修改意见，而乙也按照甲的意见修改样片。该种情形下，一方面，乙创作的宣传片若有侵权内容，甲有失察之责，应承担相应责任；另一方面，应对侵权内容做具体细分，若侵权内容系按照甲的要求修改后产生，乙代表甲的意志在创作，则侵权内容的产生应由甲负主要责任；若侵权内容系由乙单方创作，但经过甲的确认，该责任应该由双方共同承担。

总之，委托创作视听作品通常构成委托创作合同关系。委托创作工作需要委托方与受托方紧密协作，阶段性及最终成果均需委托方验收确认，如果委托作品中包含侵犯他人著作权内容，通常非受托方一方责任，委托方也有过错。而且，对于委托作品中包含的侵权内容，也可以通过删减的方式修改更正。在合同具备补正履行可能的情形下，受托方一般不构成根本违约，委托方无权据此行使法定解除权解除合同。                                           

本文案例改编自河南省郑州市中级人民法院（2020）豫01知民终85号民事判决书