仅约定合作投资影片如盈利共同分配利润但未约定亏损处理方式

【原创】文/汐溟

甲是资深的电影投资公司，专门从事电影投资业务。乙是个人，有一定的资金实力，有意涉足电影产业。2018年4月，乙与甲协商并达成合作意向，乙负责出资，甲负责运营，如果盈利，双方另行协商利润分配比例。双方仅有口头约定，并未签订书面协议。2018年5月，乙向甲公司账户汇款5000万元，备注用途为电影投资款。收到乙的投资款后，甲并未向乙披露投资进展情况。乙多次联系甲，要求其披露资金使用情况及所投电影项目信息。甲始终未披露。汇款两年后，因乙既未收到任何投资回报，也无法掌握投资相关任何信息，甲也拒绝退还5000万元投资款，遂提起诉讼，诉请解除与甲之间的合同并要求甲返还5000万元投资款。与乙的诉请直接相关的，是双方之间存在何种合同关系。

首先，应判断双方之间存在何种关系。合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。从双方约定的内容看，乙负责出资，甲负责运营，盈利后分配利润，包含了各自的权利与义务，双方为平等的民事主体，因此双方之间存在合同关系。

其次，2018年4月，《民法典》尚未颁布，应适用当时有效的法律，即主要是《合同法》、

《民法总则》、《民法通则》等法律及司法解释。基于双方之间的约定，可能涉及如下几种性质的合同。具体分析如下：

第一，双方之间的合同不是个人合伙合同。个人合伙是指两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。而且，合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案中，甲与乙之间并非均为公民，而是一方为法人，一方为自然人，而且，双方之间也没有书面协议，约定的内容中也不包含共同劳动，所以，该合同不是个人合伙合同。

第二，双方之间的合同也不是合伙型联营关系。合伙型联营，是企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营，不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。合伙型联营要求主体应该是企业或事业单位，而乙为自然人，显然，双方之间也不是合伙型联营关系。

第三，即便该约定发生在《民法典》生效后，双方之间也不是合伙合同。我国《民法典》规定，合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。合伙人应当按照约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。本文认为，合伙合同对主体的身份未做限定，法人、非法人或自然人均可成为合伙合同的主体，但也赋予了合伙合同的资合性特征，即各方应出资，对合伙事业出资是合伙人的主要义务。本案中，双方约定共同从事电影投资，且未约定期限，可视为有共同从事某项事业的目的，这具备了合伙合同的某些特征，但是，却缺乏更重要的特征及要素。首先，仅由乙出资，而甲并不出资，这便不符合合伙合同的主要特征；其次，双方仅约定盈利了另行协商利润分配比例，虽然不够明确，但也可以视为共享利益，但双方并未约定共担风险，即如果5000万投资款亏损，应由谁来承担的问题。故而，双方的仅约定共享利益，但未约定共担风险，这就更不符合合伙合同核心要件。

最后，本文认为，基于双方的约定，双方之间应该是以长期合作为目标的合作合同关系，属于典型的无名合同。对其处理，应依据《合同法》总则的基本规则。既然乙投资2年无任何收益，也无法掌握投资信息，合作实际上已经无法推进。乙的合同目的已经无法实现，有权依据法定解除权解除合同。至于5000万投资款是否应该足额返还，取决于诉讼中甲如何举证。毕竟，未披露信息并不意味未履行约定义务。如甲能够举证曾投资影片，则乙的投资款较难足额退还。