浙江高院再审单独夫妻抢生二孩案：法律条款不在了还能适用吗

3月23日，备受关注的浙江“单独”夫妻抢生二孩案，在浙江省高院开庭再审。

抢生二孩夫妇陈杨国、徐姗姗的代理律师吴有水告诉澎湃新闻（www.thepaper.cn），卫计部门征收社会抚养费的适用法律仍是庭审争议焦点。

吴有水认为，原来据以认定陈杨国、徐姗姗夫妇抢生二孩违法的计生规定因被修改而不存在了，再援引进行处罚属于适用法律错误；但卫计部门则认为，根据“法不溯及既往”原则，应该依据生育行为发生时的法律法规，进行征收社会抚养费。

浙江省高院23日未当庭宣判。

判决将有风向标意义

2014年1月13日，陈杨国、徐姗姗夫妇的第二个孩子出生，此时正值国家“单独二孩”政策出台后、地方计生条例修改前的“空档期”。2014年9月8日，台州市路桥区人口和计划生育局向其征收社会抚养费79020元。

陈杨国、徐姗姗夫妇不服，将征收社会抚养费的当地计生部门告上法院，但最终败诉。随后，他们申诉到浙江高院。时隔近一年半，浙江高院开庭再审。

在这一年多里，“单独”夫妻抢生案尚未有定论，全面二孩政策放开，同样的问题也多有发生。吴有水说，浙江高院的判决，对于全面二孩后类似问题的处理，将有风向标意义。

2017年3月23日，对陈杨国、徐姗姗夫妇的案件庭审从上午9时开始，持续一个小时左右结束。被告台州市路桥区人口和计划生育局一位副局长出庭，现场旁听人员有五六十人，其中一部分是卫计部门的人员。

当日，浙江高院还审理了浙江天台章榮真、李善霞夫妇的案件。

章榮真、李善霞夫妇的第二个孩子出生于2012年7月。2013年11月12日，“单独两孩”政策出台。2014年1月17日，《浙江省人口与计划生育条例》修订，其中将符合二胎生育条件的第十九条第一款第一项修改为：“双方或一方为独生子女，已生育一个子女的。”

章榮真、李善霞夫妇情况与陈杨国、徐姗姗夫妇相似的是，两对夫妇均系在浙江计生条例修改后才收到社会抚养费征收决定书。2014年7月11日，浙江省台州市玉环县人口计生局仍然对章榮真、李善霞夫妇发出了《征收社会抚养费决定书》，征收其社会抚养费13万元。

吴有水说，虽然看起来章、李二人的二孩出生时间更早，未在国家政策出台后、地方条例修改前的“空档期”，但从行政行为的合法性来看，两案的当事人均是在浙江省人口与计划生育条例修改后，收到社会抚养费征收决定的，因此两案的辩护理由一致。

“法不溯及既往”还是该案“除外”

2017年3月23日再审，法院先对上述两案的当事人的生育行为，进行了审查。

两案的卫计部门都认为，当事人的生育行为，发生在《浙江省人口与计划生育条例》修改之前，应该被认为不符合政策生育。

但吴有水认为，卫计委作出的行政行为，必须要依据现行有效法律、法规，被废止的法律、法规不得再援引适用，两案中原告的生育行为发生在2014年1月17日之前，即新法实施之前；被告的行政行为发生在2014年1月17日之后，即原来据以认定原告行为违法的法律依据，因为被修改而不存在了。因此，计生部门在新法实施后作出的社会抚养费征收决定，适用法律错误。

卫计部门则认为，既然当事人的生育行为不符合政策，根据“法不溯及既往”原则，应该依据生育行为发生时的法律法规，进行征收社会抚养费。

澎湃新闻致电台州市路桥区人口和计划生育局，该局不愿意对庭审发表看法，一位办公室人员表示，“法院会公正判决”。

一直关注该案的北京大学法学院教授湛中乐说，《立法法》第五章规定“法不溯及既往”，但也有例外。《立法法》中的原文是，“法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。”

他提到，人口法修正之后，原来针对独生子女家庭和扶助失独家庭的政策还在进行，并没有因新法的修正而取消，这是对这一“除外”规定很好的贯彻。