公益律师吕孝权：嫖宿幼女罪起点刑高是伪命题

5年之后，吕孝权终于迎来了这一具有“历史性”的时刻——2015年8月29日下午，全国人大常委会将1997年确立的嫖宿幼女罪正式废除。

“在7月公布的二审稿里，废除这一罪名仍未被采纳。8月24日的三审稿才（拟）取消这一罪名，我当时还有点不相信。”北京众泽妇女法律咨询中心的公益律师吕孝权接受澎湃新闻（www.thepaper.cn）采访时难掩兴奋。

2010年，吕孝权与他所在机构的同仁与全国人大代表、中华女子学院的孙晓梅合作，并协助孙晓梅提交了全国“两会”第一份关于废除嫖宿幼女罪的建议书。

2013年和2014年，他继续与孙晓梅合作，两度补充建议书。他补充认为，“嫖宿幼女罪客观上淡化了这类行为中诱骗、胁迫和暴力的因素”；“刚满14周岁，或不满18周岁的未成年女生涉事后无法成为刑事案件的受害人，丧失了主张权利的机会”；“之前谈存废该罪没有参考民意基础。”

但是，之后两次的相关建议并未通过，这一度令他和同伴感到沮丧。

2015年7月13日，时值刑法修正案（九）二审稿征求意见期，他所在的众泽妇女法律中心在微博置顶发布消息，号召网民到人大官网提交“支持取消嫖宿幼女罪，凡是奸淫不满14周岁幼女的，一律以强奸罪论处，加强对儿童权益的保护力度！”的意见。

让他欣慰的是，月内微博的阅读量达到了将近460万次，转发16238多次，评论和点赞均超过1000多条。全国妇联主席沈跃跃、内司委的主任委员马馼等人也积极参与推动此事。

心塞的案件

2011年9月，辽宁省营口市。

“求求你，放了我吧。”小女孩跪了下来。

“求我也没有用，跟我没关系，我已经花钱了。”年逾50的男人把14岁的小雪（化名）拽到床上……

号称“有钱、有权、有势”的四名男子逼迫8名少女“就范”，这8人均未满18周岁，其中3人未满14周岁。经查，四名男子中包括两位企业主、一位村支书以及一位物价局的退休干部。

到了检察院审查取证阶段，吕孝权作为被害人刑事附带民事诉讼的代理人之一参与此案。

他第一次看到另一位受害人小敏（化名）时就呆住了：没有窗帘遮掩，烈日穿过格窗将热气漫开，13岁的小敏把自己几近一米七的个头和稚嫩的脸，用棉被紧紧裹住，淹没在家中水泥砌的床上。

但最终，这些受害少女的家庭逐一同意接受赔偿，相当于间接放弃了刑事指控，律师们也慢慢撤出了。

参与全程法律援助的吕孝权至今对此案的定性和量刑耿耿于怀。他质疑道，如果按照定性嫖宿幼女罪的条件，已满14周岁的小雪可能就与有相同遭遇的小敏处境完全不同，甚至可能因为自己被迫卖淫被拘留、劳教。

“这些年龄相当的女孩无法成为刑事案件的被害人，相应的她们在法律上就丧失了主张权利的机会。”吕孝权告诉澎湃新闻。

与保留派激辩

2013年5月23日，全国人大法律委回复孙晓梅的建议时表示：“简单取消嫖宿幼女罪，恢复到1991年关于严禁卖淫嫖娼的决定规定的，按照强奸罪处理的做法，可能并不利于问题的解决。”

人大法委当时提出了比较突出的两个问题：其一，大量案件未能进入司法程序，需要深入研究，提出有效的司法对策和社会对策；其二，司法实践中，出现了一些明显属于强奸性质的案件被作为嫖宿幼女罪处理，却有“降格”之嫌，对此需要进一步明确法律适用的界限，并加强法律监督，保证严格执法。

当年7月，最高人民法院的答复中，明确表示完全赞成废除“嫖宿幼女罪”。据吕孝权了解，法院在现实判例中也已很少启动该罪名。

过去，存废之间的普遍争议在于，“主废派”着眼于最高刑，“保留派”聚焦于起刑点，问题被推给了立法机关和司法机关。

嫖宿幼女罪的量刑在5~15年，而强奸罪的量刑一般在3~10年，情节严重可判10年以上，甚至无期、死刑。

“在实践中，大多数一般奸淫幼女案件并没有加重情节，很多都只判3到5年。嫖宿幼女罪起刑点至少5年，多一种重罚的选择，对于主张重惩的人而言，有什么好反对的呢？”多年充当“保留派”的中国政法大学教授、刑法学者阮齐林曾在接受媒体采访时表示。

然而，在吕孝权看来，所谓嫖宿幼女罪的量刑重于强奸罪中的奸淫幼女罪，其实是一个伪命题。

“一般强奸罪的量刑起点确实是3年，但刑法分则第236条第二款明文规定，奸淫不满14周岁幼女的以强奸论从重处罚，它里面体现了一个从重处罚的情节。判三年、四年还是从重吗？”他向澎湃新闻这样解释，量刑的问题不在立法，而在司法解释上。

值得注意的是，2013年12月23号，最高法修订了关于强奸犯罪量刑的指导意见，规定了奸淫幼女一人的可以在4到7年有期徒刑范围内确定量刑区间。吕孝权向澎湃新闻称，修订是一大好消息，但对“从重处罚”的理解仍显保守。

此外，“保留派”认为嫖宿幼女罪并无“污名化”幼女，仅仅是用来惩治所谓嫖客。

而吕孝权则认为，嫖宿意味着双向交易，双方严格意义上都违法犯罪；而强奸则是单向的，这才以被害人和加害人区分。

致力于废除嫖宿幼女罪的五年来，令他印象深刻的一次成功是参加电视台的一档正反方辩论节目：内容是存废嫖宿幼女罪之争。在节目结束前，支持保留派的观众悉数倒戈，站到了他的身后。